1. No category

Recomendaciones 24 y 25 del GAFI
-Beneficiario FinalLic. Yuri Geovanni Masaya Masaya
Superintendencia de Bancos
Guatemala
1
CONTENIDO
I
II
III
IV
RECOMENDACIONES
DEL
GAFI
ASPECTOS A CONSIDERAR EN LAS EVALUACIONES
MUTUAS
TIPOLOGÍA
ACCIONES EFECTUADAS POR LOS PAÍSES
I. RECOMENDACIONES DEL GAFI
BENEFICIARIO FINAL
-GLOSARIO DE LA METODOLOGÍA DE EVALUACIÓNBeneficiario Final se refiere a la(s) persona(s) natural(es) que finalmente73 posee o
controla a un cliente74 y/o la persona natural en cuyo nombre se realiza una transacción.
Incluye también a las personas que ejercen el control efectivo final sobre una persona
jurídica u otra estructura jurídica.
73
La referencia a “que finalmente posee o controla” y a “control efectivo final” se refiere a
las situaciones en las que la titularidad/control se ejerce mediante una cadena de
titularidad o a través de otros medios de control que no son un control directo.
74
Esta definición debe aplicarse también al beneficiario final de un beneficiario dentro de
una póliza de seguro de vida u otra póliza de seguro vinculada a la inversión.
a) Los países deben tomar medidas para
impedir el uso indebido de las personas
jurídicas para el LA/FT.
b) Los países deben asegurar que exista
información adecuada, precisa y oportuna
sobre el beneficiario final y el control de las
personas jurídicas, que las autoridades
competentes puedan obtener o a la que
puedan tener acceso oportunamente.
RECOMENDACIÓN 24
TRANSPARENCIA Y BENEFICIARIO FINAL DE LAS PJ
c) En particular, los países que tengan
personas jurídicas que puedan emitir acciones
al portador o certificados de acciones al
portador, o
que
permitan accionistas
nominales o directores nominales, deben
tomar medidas eficaces para asegurar que
éstas no sean utilizadas indebidamente para el
LA/FT.
d) Los países deben considerar medidas para
facilitar el acceso a la información sobre el
beneficiario final y el control por las
instituciones financieras y las APNFD que
ejecutan los requisitos plasmados en las
Recomendaciones 10 y 22.
RECOMENDACIÓN 25
TRANSPARENCIA Y BENEFICIARIO FINAL DE LAS EJ
Los países deben tomar
medidas para prevenir el
uso indebido de otras
estructuras jurídicas para
el lavado de activos o el
financiamiento
del
terrorismo.
En particular, los países
deben asegurar que exista
información
adecuada,
precisa y oportuna sobre
los fideicomisos expresos,
incluyendo
información
sobre el fideicomitente,
fiduciario
y
los
beneficiarios,
que
las
autoridades competentes
puedan obtener o a la que
puedan
tener
acceso
oportunamente.
Los
países
deben
considerar medidas para
facilitar el acceso a la
información sobre el
beneficiario final y el
control
por
las
instituciones financieras y
las APNFD que ejecutan
los
requisitos
establecidos
en
las
Recomendaciones 10 y
22.
RECOMENDACIONES RELACIONADAS
Las medidas de DDC a tomar son las siguientes:
(b) Identificar al beneficiario final y tomar medidas razonables
para verificar la identidad del beneficiario final, de manera tal que la
institución financiera esté convencida de que conoce quién es el
beneficiario final. Para las personas jurídicas y otras estructuras
jurídicas, esto debe incluir que las instituciones financieras
entiendan la estructura de titularidad y de control del cliente.
10. DEBIDA
DILIGENCIA DEL
CLIENTE
Debe exigirse a las instituciones financieras que verifiquen la
identidad del cliente y del beneficiario final antes o durante el
curso del establecimiento de una relación comercial o al realizar
transacciones para clientes ocasionales
RECOMENDACIONES RELACIONADAS
10. DEBIDA
DILIGENCIA DEL
CLIENTE
(NOTA
INTERPRETATIVA)
Si, durante el establecimiento o en el curso de la relación comercial o
cuando se realizan transacciones ocasionales, una IF sospecha que las
transacciones están relacionadas al LA/FT, la institución debe
entonces:
(a) tratar normalmente de identificar y verificar la identidad del cliente y
del beneficiario final, sea permanente u ocasional, e
independientemente de alguna exención o umbral designado que
pudiera de otro modo aplicarse;
El propósito de los requisitos plasmados en (a) y (b) más abajo, sobre
la identificación y verificación del cliente y del beneficiario final, es
doble: primero, prevenir el uso ilícito de las personas jurídicas y otras
estructuras jurídicas, al entender suficientemente al cliente como para
poder evaluar apropiadamente los riesgos potenciales de LA/FT
asociados a la relación comercial; y en segundo lugar, dar los pasos
apropiados para mitigar los riesgos.
RECOMENDACIONES RELACIONADAS
Debe exigirse a las instituciones financieras, con respecto a las
personas expuestas políticamente (PEP) extranjeras (ya sea un
cliente o beneficiario final) (…)
12. PERSONAS
EXPUESTAS
POLÍTICAMENTE
(a) cuenten con sistemas apropiados de gestión de riesgo para
determinar si el cliente o el beneficiario final es una persona
expuesta políticamente; (…)
Debe exigirse a las instituciones financieras que tomen medidas
razonables para determinar si un cliente o beneficiario final es
una PEP local o una persona que tiene o a quien se le ha confiado
una función prominente en una organización internacional.
RECOMENDACIONES RELACIONADAS
26. REGULACIÓN
Y SUPERVISIÓN DE
LAS
INSTITUCIONES
FINANCIERAS
Las autoridades competentes deben tomar las medidas legales o
normativas necesarias para prevenir que los criminales o sus
cómplices tengan, o sean el beneficiario final de, o que tengan
una participación significativa o mayoritaria en, o que ostenten una
función administrativa en una institución financiera (…)
RECOMENDACIONES RELACIONADAS
las autoridades competentes deben tomar las medidas legales o
normativas necesarias para prevenir que los criminales o sus cómplices
tengan, o sean el beneficiario final de, o que tengan una participación
significativa o mayoritaria en, o que ostenten una función administrativa
en, o que sean un operador de, un casino; (…)
28. REGULACIÓN
Y SUPERVISIÓN DE
LAS APNFD
El supervisor o el OAR deben también a) tomar las medidas legales o
normativas necesarias para prevenir que los criminales o sus asociados
tengan, o sean el beneficiario final de, o que tengan una participación
significativa o mayoritaria en, o que ostenten una función
administrativa, por ejemplo evaluando a las personas con base en un
examen de capacidad e idoneidad (…)
II. ASPECTOS A CONSIDERAR EN LAS
EVALUACIONES MUTUAS
METODOLOGÍA DE EVALUACIÓN
(CUMPLIMIENTO TÉCNICO)
Alcance:
• Aborda los requisitos específicos de las Recomendaciones del
GAFI, principalmente en lo que respecta al marco jurídico e
institucional relevante del país, los poderes y procedimientos de las
autoridades competentes. Representa los pilares fundamentales de
un sistema ALA/CFT. El nivel de cumplimiento técnico del país
contribuye a la evaluación de la efectividad.
Criterios de Evaluación:
• (C) Cumplido
• (MC) Mayormente Cumplido
• (PC) Parcialmente Cumplido
• (NC) No Cumplido
• (NA) No Aplicable
METODOLOGÍA DE EVALUACIÓN
(EFECTIVIDAD)
Alcance:
• Evalúa la idoneidad de la implementación de las Recomendaciones del
GAFI, e identifica el grado en que un país alcanza un conjunto definido
de los resultados que son fundamentales para un sólido sistema
ALA/CFT. Por lo tanto, el enfoque de la evaluación de la efectividad se
medirá en la medida en que el marco legal e institucional produce los
resultados previstos.
Criterios de Evaluación:
•
•
•
•
•
Nivel Alto de Efectividad
Nivel Substancial de Efectividad
Nivel Moderado
Nivel Bajo
Las PJ y otras EJ no pueden ser utilizadas indebidamente para el LA/FT,
y la información sobre sus Beneficiarios Reales está al alcance de las
autoridades competentes sin impedimentos.
METODOLOGÍA DE EVALUACIÓN
(CUMPLIMIENTO TÉCNICO)
Recomendación 24
Recomendación 25
Tiene 15 criterios de evaluación los cuales
deben tener un sustento legal para su
calificación
Tiene 8 criterios de evaluación los cuales deben
tener un sustento legal para su calificación
Estos criterios se clasifican en Aspectos
Generales, Información Básica, Información del
Beneficiario Final y Otros Requisitos
Estos criterios califican, especialmente, lo relativo
a los fideicomisos
LOS CRITERIOS CALIFICAN, ENTRE OTROS ASPECTOS, QUE LOS PAÍSES SE
ASEGUREN QUE EXISTA INFORMACIÓN ADECUADA, PRECISA Y OPORTUNA SOBRE
EL BF Y EL CONTROL DE LAS PJ, A LA QUE SE PUEDA TENER ACCESO.
METODOLOGÍA DE EVALUACIÓN
(CUMPLIMIENTO TÉCNICO BF)
Recomendación 24
Que tengan los mecanismos para garantizar
que las SM obtengan información sobre el BF y
que ésta esté disponible en su país, o que una
autoridad lo determine oportunamente.
Que los países exijan que la información sobre
el BF sea precisa y esté actualizada.
Que los países garanticen que las SM
cooperen con las autoridades competentes,
para determinar quien es el BF, exigiendo que
una o más personas naturales estén
autorizadas para proporcionar información del
BF; y/o tomando otras medidas comparables,
identificadas por el país.
Que los países exijan que la información se
conserve durante, al menos, cinco años.
(a) Exigiendo a las SM o Registros Mercantiles
que obtengan información y la mantengan
actualizada, sobre los BF de las compañías.
(b) Exigiendo a las SM tomen medidas
razonables para obtener y actualizar la
información de los BF.
(c) Usando información obtenida por las IF y/o
APNFD; por autoridades competentes; por la
propia compañía; y la disponible (cotizan en
bolsa).
METODOLOGÍA DE EVALUACIÓN
(CUMPLIMIENTO TÉCNICO BF)
Recomendación 25
La ley u otros medios coercitivos no impiden que los fideicomisarios suministren a las autoridades
competentes información relativa al fideicomiso; ni que suministren a las IF y APNFD, a su solicitud,
información sobre los BF’s y los activos del fideicomiso.
Las autoridades competentes y, en particular, las autoridades garantes del cumplimiento de
cuentan con todas las potestades necesarias para obtener acceso a tiempo a la información en
de los fideicomisarios y otras partes, sobre los BF y el control del fideicomiso, incluyendo:
beneficiario final; (b) la residencia del fideicomisario; y (c) los activos que están en poder
institución financiera o APNFD o que son manejados por la institución financiera o APNFD.
la ley
poder
(a) el
de la
Los países deben prestar cooperación internacional inmediata en relación con la información, incluida
aquélla sobre el beneficiario final, sobre fideicomisos y otras estructuras jurídicas, en virtud de las
definiciones contenidas en las Recomendaciones 37 y 40.
METODOLOGÍA DE EVALUACIÓN RI 5
(CUESTIONES FUNDAMENTALES)
Tiene 6 cuestiones fundamentales que deben sustentarse
con los medios que el país estime adecuados, pudiendo
considerar los ejemplos que se indican en la metodología
Estas cuestiones se citan a manera de preguntas para que el
país las responda y las documente
El Resultado Inmediato evalúa si las PJ y otras EJ pueden
ser utilizadas indebidamente para el LA/FT, y la información
sobre sus Beneficiarios Reales está al alcance de las
autoridades competentes sin impedimentos
METODOLOGÍA DE EVALUACIÓN
(CUMPLIMIENTO TÉCNICO – CRITERIOS DE EVALUACIÓN)
5.1
¿En qué medida está disponible públicamente la información sobre la creación y los tipos de
personas jurídicas y otras estructuras jurídicas en el país?
5.2
¿Cuán bien las autoridades competentes relevantes identifican, evalúan y entienden las
vulnerabilidades y la medida en que las personas jurídicas creadas en el país pueden ser o
están siendo utilizadas indebidamente para el LA/FT?
5.3
¿Cuán bien el país ha implementado medidas para impedir el uso indebido de las personas
jurídicas y otras estructuras jurídicas para propósitos de LA/FT?
5.4
¿En qué medida las autoridades competentes relevantes obtienen información básica y
acerca del beneficiario final, de forma adecuada, precisa, actualizada y oportuna sobre todos
los tipos de personas jurídicas creadas en el país?
5.5
¿En qué medida las autoridades competentes acordes pueden obtener información sobre el
beneficiario real que sea adecuada, precisa, actualizada y oportuna en el caso de otras
estructuras jurídicas?
5.6
¿En qué medida se aplican sanciones eficaces, proporcionales y disuasivas contra las
personas que no cumplen con los requisitos referidos a la información?
Recomendación 10
DDC-BF
10.10 En el caso de los clientes que son PJ31, debe exigirse a la IF que
identifique y tome medidas razonables para verificar la identidad de los
beneficiarios finales mediante la siguiente información:
(a) la identidad de la persona o personas físicas (de haberla(s)32) que, en
último término, son las que tienen la participación accionaria mayoritaria33 de
la persona jurídica; y (b) en la medida en que exista una duda en cuanto al
punto (a) respecto de si la persona o personas que tienen la participación
accionaria mayoritaria son los beneficiarios finales o, cuando ninguna persona
física ejerza el control mediante participaciones accionarias, la identidad de la
persona o personas físicas (si la(s) hubiera) que ejerzan el control de la
persona jurídica o estructura jurídica a través de otros medios; y (c) cuando no
se identifique a ninguna persona física de acuerdo con (a) o (b) anteriores, la
identidad de la persona física relevante que ocupa el puesto del funcionario de
mayor rango gerencial.
Recomendación 10
DDC-BF
10.11 En el caso de los clientes que son estructuras jurídicas, debe exigirse a
la institución financiera que verifique la identidad de los beneficiarios finales
mediante la siguiente información:
(a) para los fideicomisos: la identidad del fideicomitente, el o los
fideicomisarios, el protector (si lo hubiera), los beneficiarios o clases de
beneficiarios 34, y cualquier otra persona física que ejerza el control efectivo y
definitivo sobre el fideicomiso (incluso mediante una cadena de
control/titularidad);
(b) para otro tipo de estructuras jurídicas: la identidad de las personas en
puestos equivalentes o similares.
III. TIPOLOGÍA
Recursos
Ilícitos
ORGANIZACIÓN
CRIMINAL
Cambistas
Cómplices
Efectivo
Cuentas
DM-$
Cuentas
DM-Q
Cuentas
DM-Q
Efectivo
Cuentas
DM-$
Cuentas
DM-Q
Titular
Cuenta
Concentradora CC
Socio B
Socio A
(Extranjero)
(Nacional)
Titular
Vínculo
Familiar
Cuenta
Concentradora AA
Cuenta
Concentradora BB
Empresa
BENEFICIARIOS
EN EL EXTRANJERO
Transferencias
Representante
Legal
SEÑALES DE ALERTA
Entre otras, el giro comercial de la sociedad no se vincula con
las actividades comerciales de los depositantes.
Los valores reflejados en los estados financieros de la
sociedad no son acordes al valor de las transacciones.
Depósitos realizados en su mayoría en agencias bancarias con
ubicación geográfica en puntos fronterizos.
Operaciones registradas que superan el umbral de ingresos y
egresos declarados al inicio de la relación por las personas
involucradas, sin que se observe un fundamento económico o
legal evidente para su realización.
IV. ACCIONES REALIZADAS POR LOS PAÍSES
IEM DE ESPAÑA
Fuente: www.sepblac.es
Criterio 10.8. Existe la obligación general de determinar la estructura de propiedad o de control de las PJ’s (artículo 4.4 de la
Ley de PBC/FT). La obligación general de conocer el propósito e índole de la relación de negocios es aplicable a todos los
clientes, incluidas las personas e instrumentos jurídicos (artículo 5). Las medidas de DDC se aplican a los fideicomisos
anglosajones («trusts») u otros instrumentos jurídicos análogos, concepto que, de acuerdo con las autoridades, incluye las
fiducias (artículo 7.4 de la Ley de PBC/FT).
Criterio 10.9. Las PJ’s deben proporcionar documentos públicos que acrediten su existencia y contengan su denominación
social, forma jurídica, domicilio, la identidad de sus administradores, estatutos y número de identificación fiscal. Los
fideicomisos anglosajones («trusts») u otros instrumentos jurídicos análogos deben comunicar su condición y facilitar el
documento constitutivo del instrumento. Los fideicomisarios también están sujetos a la obligación general de comprobar la
identidad y el apoderamiento de los representantes legales o voluntarios (como se señala anteriormente en relación con el
criterio 10.4) (artículo 6 del RD 304/2014).
Criterio 10.10. Esta obligación se aplica como parte de la definición de titular real que figura en el artículo 4.2 b) de la Ley de
PBC/FT, según se describe en el criterio 10.5. Cuando estas medidas no lleven a la identificación del titular real, la legislación
española prohíbe a las entidades financieras establecer relaciones de negocio o ejecutar operaciones (artículo 7.3 de la Ley
de PBC/FT y artículo 8 del RD 304/2014).
Criterio 10.11. Esta obligación está contenida en la definición de titular real que recoge la Ley de PBC/FT2. En relación con los
fideicomisos anglosajones («trusts»), la normativa exige la identificación del fideicomitente, de los fideicomisarios, del
protector, de los beneficiarios y de cualquier otra persona física que ejerza el control efectivo sobre el fideicomiso. En el
supuesto de otros instrumentos jurídicos análogos (incluidas fiducias), debe identificarse a las personas que ocupen
posiciones equivalentes o similares (artículo 9.5 del RD 304/2014).
R.10 - C
IEM DE ESPAÑA
RECOMENDACIÓN
VALORACIÓN
FACTOR O FACTORES EN LOS QUE SE BASA LA CALIFICACIÓN
24. Transparencia y
titularidad real de las
personas jurídicas
MC
 No existen mecanismos específicos para garantizar la veracidad de
las declaraciones de los clientes o de los registros sobre titulares
reales mantenidos por las sociedades, como inspecciones o
sanciones por facilitar información falta de veracidad o incompleta.
 En el caso de las sociedades anónimas que no cotizan en bolsa, los
requisitos de transparencia en las transmisiones de acciones son
insuficientes.
 No existe una responsabilidad o sanciones específicas en caso de
que una sociedad incumpla la obligación de conservar información
correcta sobre el titular o titulares reales o realice una declaración
falta de veracidad o incompleta a una entidad financiera o a un
sujeto obligado no financiero. (…)
25. Transparencia y
titularidad real de otros
instrumentos jurídicos
MC
 Se aplican sanciones específicas a los fideicomisarios y fiduciarios
profesionales en caso de incumplimiento de sus obligaciones, pero
no a los fideicomisarios no profesionales.
Fuente: www.sepblac.es
ARGENTINA
Fuente: sitio web de un banco argentino
ARGENTINA
Fuente: sitio web de un banco argentino
ARGENTINA
Fuente: sitio web de un banco argentino
MEDIDAS TOMADAS POR GUATEMALA
Oficio IVE No. 4471-2014
(19-Dic-2014)
• Define
el
término
Beneficiario Final de las
personas o estructuras
jurídicas
• Indica los procedimientos
a
adoptar
para
la
identificación del o los
beneficiarios finales de
personas jurídicas, así
como
de
estructuras
jurídicas consistentes en
fideicomisos
• Instruye que, en caso no
se logre identificar al
beneficiario final, se debe
evaluar
bajo
responsabilidad de la PO
de poner fin a la relación
comercial o no iniciar la
misma
“LA PREVENCIÓN DEL LAVADO DE DINERO Y DEL
FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO ES UN TEMA DE
PAÍS Y POR TANTO RESPONSABILIDAD DE TODOS”
Ellos
Él
Yo
Ella
Tú
TODOS
Nosotros
MUCHAS
GRACIAS